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課程背景：

我國建筑行業(yè)經(jīng)歷了二十年黃金發(fā)展時期，近年來由于我國城市化進(jìn)程及基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)均已經(jīng)過了高峰期，建筑企業(yè)之間競爭愈加激烈，加之國家法律法規(guī)對建筑行業(yè)的規(guī)制也愈加規(guī)范，由此建筑行業(yè)進(jìn)入微利時代，建筑企業(yè)必須加強(qiáng)科學(xué)管理才能獲取正常企業(yè)利潤。建筑合同法律風(fēng)險管理是加強(qiáng)建筑企業(yè)科學(xué)管理中一個重要環(huán)節(jié)。本課程主要講述建筑合同工程造價、施工工期、建筑質(zhì)量管理法律實(shí)務(wù)問題。

課程大綱：

第一部分：建設(shè)工程造價管理法律實(shí)務(wù)

一、建設(shè)工程造價構(gòu)成

1、工程造價構(gòu)成內(nèi)容

問題1、合同無效實(shí)際施工人是否有權(quán)獲取企業(yè)間接費(fèi)？

問題2、合同解除后，利益損失舉證責(zé)任？

2、預(yù)備費(fèi)

問題3、合同價款中約定預(yù)備費(fèi)，預(yù)備費(fèi)是否當(dāng)然屬于承包商所有？

二、建設(shè)工程計價方法及計價依據(jù)

1、工程計價方法

問題4、合同未對工程價款的計價方式明確約定，可以按照履行地市場價格確定？

問題5、承包人對計價方式可能導(dǎo)致的虧損風(fēng)險在簽訂合同時應(yīng)已有遇見，其是自主作出的商業(yè)判斷，不得悔改。

2、工程計價依據(jù)與確定形式

問題6、固定價合同風(fēng)險范圍外工程價款如何調(diào)整？

三、簽約合同價款

1、分部分項(xiàng)工程費(fèi)

問題7、承包人未按約定時間及程序向發(fā)包人就人工費(fèi)調(diào)差進(jìn)行申請，是否意味著喪失對人工費(fèi)調(diào)差權(quán)利的主張？

問題8、合同約定的人工費(fèi)調(diào)整文件被發(fā)文機(jī)關(guān)修改，人工費(fèi)怎么計??？

問題9、網(wǎng)刊價存在綜合網(wǎng)刊價與市場網(wǎng)刊價之分，在合同約定同期網(wǎng)刊價的情況下，人工費(fèi)如何調(diào)整？

問題10、定額中的材料價應(yīng)據(jù)實(shí)調(diào)整，按照實(shí)際發(fā)生的材料價格計入工程造價是慣例。

問題11、施工機(jī)具使用費(fèi)的損失如何計算？

問題12、實(shí)際施工人是否有權(quán)獲取企業(yè)管理費(fèi)，以及獲取多少？

問題13、施工單位不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)，企業(yè)管理費(fèi)如何計?。?/p>

問題14、施工合同無效，利潤損失在發(fā)承包雙方之間如何分擔(dān)？

2、措施項(xiàng)目費(fèi)

問題15、安全文明施工費(fèi)如何計取屬于承發(fā)包雙方自行約定的范疇？

問題16、安全文明施工費(fèi)、規(guī)費(fèi)等措施項(xiàng)目費(fèi)是否可以下??？

問題17、夜間施工增加費(fèi)屬于可競爭性費(fèi)用，由當(dāng)事人自由約定

問題18、合同約定按定額結(jié)算工程款，冬雨季施工發(fā)生的措施費(fèi)是否按定額據(jù)實(shí)結(jié)算？

問題19、是否計取已完工程及設(shè)備保護(hù)費(fèi)，取決于承發(fā)包雙方計價依據(jù)的約定

問題20、總承包人在收取總承包服務(wù)費(fèi)、施工措施費(fèi)的情況下，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

問題21、發(fā)包人直接分包，分包工程逾期完工期間產(chǎn)生的腳手架費(fèi)用由誰承擔(dān)？

問題22、施工組織設(shè)計、施工方案，是用以證明工程量實(shí)際發(fā)生的證據(jù)材料

問題23、對于固定價合同，承包人為工程項(xiàng)目施工所發(fā)生的措施費(fèi)不再另行計價

3、其他項(xiàng)目費(fèi)

問題24、總承包服務(wù)費(fèi)的支付主體

問題25、分包工程所致工期延誤，責(zé)任由誰承擔(dān)？

問題26、配合費(fèi)是否屬于工程款范疇，應(yīng)否計算利息

問題27、總承包服務(wù)費(fèi)與總承包配合費(fèi)是什么關(guān)系

問題29、計日工屬于合同外的零星工程，一般以簽證方式確定價款，也可以通過造價鑒定形式確定價款

問題30、甲供材料，稅金誰承擔(dān)

四、履約階段合同價款調(diào)整

1、法律法規(guī)變化

問題31、法律法規(guī)變化承發(fā)包雙方未對建設(shè)主管部門發(fā)布的文件明確約定的情況下，應(yīng)按文件規(guī)定執(zhí)行

2、工程變更

問題32、合同無效且工程存在設(shè)計變更，工程價款如何結(jié)算

3、項(xiàng)目特征不符

4、工程量清單缺項(xiàng)

問題33：工程量清單與施工圖對比存在漏項(xiàng)漏量，責(zé)任由誰承擔(dān)？

5、工程量偏差

6、計日工

7、物價變化

8、暫估價

問題34、暫估價專業(yè)工程分包人逾期完工，發(fā)包人能否據(jù)此抗辯工程款的支付

9、趕工補(bǔ)償

10、誤期賠償

11、索賠

問題35、承包人應(yīng)按照合同約定提起索賠，否則將承擔(dān)敗訴風(fēng)險

12、現(xiàn)場簽證

問題36、監(jiān)理單位具有確認(rèn)增加施工項(xiàng)目等的職能，其在施工中具有特殊的地位

13、暫列金額

五、工程價款期中支付

1、預(yù)付款支付

問題37、承包人未按合同約定向發(fā)包人提起逾期支付預(yù)付款損失，則喪失相應(yīng)權(quán)利

2、進(jìn)度款支付

六、竣工結(jié)算

1、以物抵債

問題38、債的更改一般需由當(dāng)事人明確消滅舊債的合意，否則，當(dāng)事人于債務(wù)清償期屆滿后達(dá)成的以物抵債協(xié)議，性質(zhì)一般應(yīng)為新債清償

2、送審價條款

問題39、以送審價為準(zhǔn)結(jié)算工程款的應(yīng)用要點(diǎn)

七、合同解除后工程價款結(jié)算

1、合同解除后工程款結(jié)算

問題40、固定總價施工合同解除后，已完工程價款如何結(jié)算

問題41、合同解除后工程款支付及違約責(zé)任的承擔(dān)

2、合同解除后損失賠償

3、預(yù)期利益損失

問題42、剩余工作利潤可以鑒定機(jī)構(gòu)意見作為依據(jù)

問題43、投標(biāo)報價函中的利潤率，能作為可得利益損失的計算依據(jù)

4、工程質(zhì)量舉證責(zé)任

問題44、合同解除后，工程質(zhì)量舉證責(zé)任如何分配

問題45、質(zhì)量問題是抗辯還是反訴，取決于工程是否驗(yàn)收合格

八、合同無效工程價款結(jié)算

1、合同無效情形及工程價款如何結(jié)算

問題46、施工合同無效，承發(fā)包雙方都有權(quán)利選擇參照合同約定結(jié)算工程價款

2、合同無效損失分擔(dān)

問題47、當(dāng)事人按照過錯程度分擔(dān)因合同無效所造成的損失

3、竣工驗(yàn)收是否為支付工程款的前提

問題48、標(biāo)的物因違法不可能竣工驗(yàn)收時，發(fā)包人不能以竣工作為支付工程款的前提予以抗辯拒付工程款

九、工程價款主張與抗辯

1、掛靠人權(quán)利主張

問題49、掛靠施工的實(shí)際施工人，是否有權(quán)依據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋（一）》第26條規(guī)定向發(fā)包人主張權(quán)利

問題50、實(shí)際施工人可以向轉(zhuǎn)包人主張工程款

2、審計相關(guān)

問題51、只有合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)，才能將審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)

問題52、審計計價依據(jù)與合同約定不符，審計結(jié)論不得作為工程款結(jié)算依據(jù)

十、工程款利息

1、利息損失

2、違約金與利息

問題53、違約金與工程款逾期利息在一定范圍內(nèi)可以并存

十一、工程款優(yōu)先權(quán)

1、優(yōu)先受償權(quán)的審查

2、優(yōu)先受償權(quán)的放棄

問題54、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)為具有擔(dān)保性質(zhì)的民事財產(chǎn)權(quán)利，屬于私權(quán)利范疇，承包人有權(quán)選擇放棄

3、合同解除或無效承包人的優(yōu)先受償權(quán)

問題55、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使方式

十二、質(zhì)保金處理

問題56、工程質(zhì)量保證金、工程質(zhì)量缺陷期的理解

問題57、合同解除，扣留質(zhì)保金已無依據(jù)

第二部分建設(shè)工程施工合同工期管理法律實(shí)務(wù)

一、法律法規(guī)及司法解釋解讀

工期基本概念及確認(rèn)法律依據(jù)

1、開工日期

2、竣工日期

問題1、工程項(xiàng)目實(shí)際竣工日期如何認(rèn)定

問題2、在未經(jīng)驗(yàn)收的情況下，業(yè)主提前進(jìn)場使用，如何確定竣工日期?

問題3、業(yè)主未取得施工許可證，施工方可以要求順延開工日期嗎?

3、工期延誤與順延抗辯之認(rèn)定

問題1、工程量增加和設(shè)計變更導(dǎo)致工期順延抗辯之認(rèn)定

問題2、施工條件不具備導(dǎo)致工期順延抗辯之認(rèn)定

問題3、工程價款支付不及時、工程中的不可抗力、建設(shè)單位的其他原因如甲供材不及時、指定分包銜接等導(dǎo)致工期順延之認(rèn)定。

二、施工企業(yè)相關(guān)風(fēng)險及防范

1、重視開工日期的確定，保留相關(guān)證據(jù)

2、針對竣工時間爭議，注意如下問題

3、發(fā)包人原因?qū)е鹿て陧樠?/p>

4、承包人原因?qū)е鹿て谘诱`

5、不可抗力等因素導(dǎo)致工期延誤

6、無效合同的工期條款適用及相關(guān)違約責(zé)任的處理

7、工期其他問題

第三部分建設(shè)工程質(zhì)量管理法律實(shí)務(wù)

建設(shè)工程質(zhì)量相關(guān)法規(guī)解讀與典型案件

5.1建設(shè)工程質(zhì)量相關(guān)法規(guī)的主要內(nèi)容

5.2建設(shè)工程質(zhì)量相關(guān)法規(guī)解讀

5.2.1發(fā)包人和承包人承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的分析

1.發(fā)包人的質(zhì)量責(zé)任

2.承包人的質(zhì)量責(zé)任

5.2.2發(fā)包人和承包人共同對工程質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任的情形

5.2.3工程質(zhì)量返修與工程質(zhì)量保修二種不同法律概念所對應(yīng)的費(fèi)用承擔(dān)分析

5.3建設(shè)工程質(zhì)量糾紛典型案件分析

第四部分建設(shè)工程質(zhì)量糾紛案件訴訟法律實(shí)務(wù)

一、工程質(zhì)量的相關(guān)知識

1、工程完工

2、竣工驗(yàn)收

3、甩項(xiàng)驗(yàn)收

4、驗(yàn)收是否通過、是否合格

5、竣工驗(yàn)收備案

6、保修及保修期

7、工程質(zhì)量缺陷

8、質(zhì)量問題發(fā)生的階段

二、工程質(zhì)量問題是提起反訴、抗辯?如果反訴，反訴請求如何確定?

1、反訴還是抗辯——具體問題具體分析，大多數(shù)情況下提出反訴而不是抗辯。

2、反訴時是請求修復(fù)還是要求賠償修復(fù)費(fèi)用

3、發(fā)生質(zhì)量問題，施工單位拒絕修復(fù)如何辦?

三、如何確定訴訟主體

四、舉證責(zé)任如何分配及如何舉證和質(zhì)證

1、舉證責(zé)任如何分配

2、如何舉證

3、鑒定報告的質(zhì)證方法

五、鑒定單位通常存在的問題及應(yīng)對辦法

1、沒有根據(jù)鑒定事項(xiàng)和鑒定要求出具鑒定結(jié)論。

2、出具含糊不清的鑒定結(jié)論。

3、鑒定時間嚴(yán)重超期。

六、代理人在舉證、質(zhì)證中存在問題及應(yīng)對辦法

1、未就工程質(zhì)量問題提供初步證據(jù);

2、在工程質(zhì)量發(fā)生異議的情況下，不申請鑒定;

3、無法鑒定的質(zhì)量問題，法院準(zhǔn)許鑒定而沒有提出異議;

4、無法把握質(zhì)證的重點(diǎn)而且最大的問題是缺乏針對性;

5、鑒定結(jié)論嚴(yán)重錯誤的情況下未及時申請專家證人出庭說明或者詢問專家證人。

七、如何適用法律

1、工程質(zhì)量責(zé)任范圍

2、承擔(dān)責(zé)任方式

劉老師

劉乾峰老師

建筑工程資深法律專家

中國民主同盟盟員

四川電視臺教育頻道、《成都晚報》及《人力資源報》法制嘉賓

西南大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士學(xué)位和四川大學(xué)法律碩士學(xué)位；

擁有財政部注冊會計師及司法部律師資格證書；

曾執(zhí)業(yè)于多家律師事務(wù)所

系四川長江會計師事務(wù)所執(zhí)業(yè)注冊會計師、房地產(chǎn)估價師，

具備司法系統(tǒng)企業(yè)破產(chǎn)管理人資格。

實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)：

劉老師曾在某建筑工程大學(xué)擔(dān)任法律教師，刻苦鉆研法律問題，有深厚的民商法理論功底。自2001年以來專職從事律師工作，深耕建筑企業(yè)法務(wù)20余年，深諳建筑企業(yè)法律事務(wù)，熟悉建筑領(lǐng)域法律規(guī)定和熟悉建筑行業(yè)特點(diǎn)。在公司治理結(jié)構(gòu)、公司資本運(yùn)營及融資等法律事務(wù)方面有豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)。為多家建筑施工企業(yè)客戶提供優(yōu)質(zhì)、負(fù)責(zé)的專業(yè)服務(wù)，包括但不限于：棕櫚生態(tài)城鎮(zhèn)發(fā)展股份有限公司（上市公司）、深證市博大建設(shè)集團(tuán)有限公司、四川中路建設(shè)集團(tuán)有限公司、中南勘察設(shè)計院集團(tuán)有限公司成都分公司、湖北中南巖土工程有限公司成都分公司 、四川利安建設(shè)工程有限公司、四川利安鋼結(jié)構(gòu)有限公司、重慶市北碚建筑安裝工程有限公司、四川巨合建設(shè)工程有限公司等建筑企業(yè)。

主要論文:

《公司代表制度研究》、《建筑合同及索賠實(shí)務(wù)》

《建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》

主講課程：

《建設(shè)工程施工合同管理與法律風(fēng)險管理》

《建筑工程企業(yè)全程法律風(fēng)險防范》

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