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課程背景：

合同是企業(yè)經(jīng)營的直接體現(xiàn)，企業(yè)在經(jīng)營中必然會簽署大量的合同，用以規(guī)范雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保障彼此的利益。從最近公司的幾起法律糾紛來看，無一例外都是由于合同的簽訂和履行的不規(guī)范所造成的，可以說，目前，合同風(fēng)險是是我們公司甚至中國企業(yè)最大的法律風(fēng)險。

在合同糾紛處理過程中，往往會出現(xiàn)應(yīng)對失誤或被動局面，在司法實(shí)踐中可以看出多數(shù)糾紛是因?yàn)樘幚聿划?dāng)引發(fā)更大更激烈的矛盾。本課程通過對大量司法案例的梳理，總結(jié)出一套糾紛處理原則和應(yīng)對技巧，并設(shè)定必要的法律底線。

為了幫助企業(yè)建立和完善相關(guān)合同管控制度，提升合同管理人員、業(yè)務(wù)人員以及履行監(jiān)管人員相關(guān)實(shí)操技能，研發(fā)本課程。本課程中重點(diǎn)涉及合同法基本知識和合同簽訂過程的常見風(fēng)險及其防控，糾紛處理與應(yīng)對的風(fēng)控要點(diǎn)。

課程收益：

● 讓學(xué)員了解企業(yè)簽訂合同的相關(guān)的法律法規(guī)；

● 讓學(xué)員認(rèn)識到企業(yè)在簽訂合同過程中可能存在的法律風(fēng)險；

● 通過案例教學(xué)，讓學(xué)員掌握風(fēng)險的防范和化解技巧，以實(shí)際運(yùn)用于企業(yè)合同的處理；

● 使企業(yè)的合同審查與制定更為規(guī)范和完善，減少爭議的發(fā)生。

課程對象：

企業(yè)主

課程大綱

導(dǎo)引：根據(jù)案例引出合同風(fēng)險

案例：某電信公司因有效期問題單方面停止了消費(fèi)者服務(wù)，被判敗訴并對消費(fèi)者賠償

問答及討論：請學(xué)員思考和分析敗訴的原因及該企業(yè)在合同制定時存在的問題；

案例分析：分析案情，解答學(xué)員提出的問題。

引入正題：企業(yè)在合同制定中應(yīng)當(dāng)注意的問題，闡述什么是合同風(fēng)險。在合同法上，廣義的風(fēng)險是指各種非正常的損失，它既包括可歸責(zé)于合同一方或雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失，又包括不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失；狹義的風(fēng)險僅指因不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所帶來的非正常損失。合同是契約關(guān)系的體現(xiàn)，是企業(yè)建立一個規(guī)范的管理制度及避免合同糾紛的重要體現(xiàn)。

下面從合同簽訂幾個方面分別闡述應(yīng)注意的法律風(fēng)險及防范：

1. 合同簽訂前法律風(fēng)險與防范

2. 合同簽訂時的法律風(fēng)險與防范

3. 合同履行中法律風(fēng)險與防范

第一講：合同簽訂前的風(fēng)險與防控

一、簽約主體資格審查

1. 合作方有無簽約主體資格

2. 簽訂前對合作對象的調(diào)查

3. 簽約主體信用調(diào)查

4. 是否為代理，是何種代理

二、如何對主體資格審查？

1. 舉例說明一些特殊主體的資格，例如：廣告商、房地產(chǎn)商等特定行業(yè)資格審查

2. 了解合作方的基本情況，重要合同應(yīng)通過專業(yè)人員專項調(diào)查（制作報告、分析數(shù)據(jù)等）

3. 授權(quán)代理幾種表現(xiàn)形式（合同法的相關(guān)規(guī)定）

三、合同的必備條款有哪些?

1. 當(dāng)事人名稱須真實(shí)、一致;

2. 合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、包裝方式要具體、明確;

3. 注意驗(yàn)收方法、程序和時間;

4. 履行方式須具體：交貨方式、結(jié)算方式;

5. 履行期限須確定某一時間點(diǎn)或時間段;

6. 盡量明確本司所在地為合同履行地;

7. 違約責(zé)任要量化為違約金或確定違約賠償金的計算方法;

8. 解決爭議辦法為協(xié)商、訴訟，約定由本司所在地法院管轄或當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。

四、關(guān)于代理、授權(quán)的風(fēng)險與防控

1. 基于職務(wù)所形成的代理

企業(yè)職工合同簽訂授權(quán)的管理與控制是我們防范合同風(fēng)險的重中之重，在實(shí)務(wù)中企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分公司預(yù)先給予相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r候簽訂合同。

2. 如何防范控制此類風(fēng)險？

規(guī)范授權(quán)代理的做法是：不要預(yù)先發(fā)出蓋章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣，企業(yè)必須嚴(yán)格控制，應(yīng)在空白介紹信中明確規(guī)定該銷售代表可以簽訂合同的具體項目、金額上限，以及該銷售代表有權(quán)獨(dú)立簽訂合同的時間期限。在他們的職務(wù)停止或者調(diào)整崗位后，一定要確保將原先預(yù)先給他的空白介紹信、授權(quán)委托書和空白的蓋有企業(yè)公章的格式合同及時清理、上繳，同時以最快的速度書面通知和他有業(yè)務(wù)往來的關(guān)系客戶。

案例：興業(yè)銀行廣州分行與深圳市機(jī)場股份有限公司借款合同糾紛

案情摘要：案件所涉貸款，系崔某等人通過私刻公章以深圳機(jī)場公司的名義與興業(yè)銀行廣州分行簽訂借款合同的形式詐騙而來。

案例分析：分析案情

問答時間

第二講：合同簽訂時的風(fēng)險與防控

一、合同條款中應(yīng)注意哪些規(guī)范？

1. 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款

1）國家標(biāo)準(zhǔn)與行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)

2）約定標(biāo)準(zhǔn)

3）樣品標(biāo)準(zhǔn)

2. 交付方式條款

1）不動產(chǎn)交付

2）動產(chǎn)交付

3）運(yùn)輸中貨物交付

4）第三方交付

5）占有改定

3. 付款條款

1）付款條件約定

2）付款節(jié)點(diǎn)設(shè)置

3）付款流程

4）付款抗辯

4. 定金條款

法律小常識：訂金與定金的區(qū)分

5. 風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款

1）風(fēng)險轉(zhuǎn)移重要性

2）風(fēng)險轉(zhuǎn)移分界點(diǎn)

3）不同情形下的風(fēng)險轉(zhuǎn)移

4）所有權(quán)保留與風(fēng)險轉(zhuǎn)移

6. 驗(yàn)收條款

1）外觀驗(yàn)收

2）開箱驗(yàn)收

3）出廠檢驗(yàn)

4）安裝驗(yàn)收

5）單機(jī)調(diào)試驗(yàn)收

6）聯(lián)動驗(yàn)收

7）最終驗(yàn)收

7. 違約責(zé)任條款

1）一般違約與重大違約的區(qū)分

2）根本違約界定

3）法定解除權(quán)與約定解除權(quán)

4）違約金的設(shè)定與減少抗辯

8. 爭議管轄條款

1）約定管轄與專屬管轄

2）訴訟與仲裁

3）管轄的沖突

二、簽訂時的幾個小細(xì)節(jié)：（根據(jù)現(xiàn)場氣氛，問答后總結(jié)亦可）

1. 合作方應(yīng)加蓋其單位的公章，合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。

2. 加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。

3. 合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。

4. 取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

第三講：合同履行中的風(fēng)險與防控

一、注意合同的法定期限和約定的期限

1. 列舉幾個合同法相關(guān)法條及做相應(yīng)解讀（例如合同法54條、158條等）

2. 例如合同法第54條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因重大誤解訂立的或在訂立合同時顯失公平的，有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷;一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。”在54條中還規(guī)定：具有的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，則該撤銷權(quán)消滅。

3. 例如合同法第158條關(guān)于對產(chǎn)品數(shù)量和質(zhì)量檢驗(yàn)的規(guī)定：”當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期的時效約定，不適用該兩年的規(guī)定。”

以上幾個方面的撤銷權(quán)期限，其實(shí)都是國家從法律上對受損方的一種法定的救濟(jì)權(quán)的規(guī)定。如果合同履行過程中發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)及時行使撤銷權(quán)。

二、合同變更、轉(zhuǎn)讓管理

提問：

1. 貨款支付條件

應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定付款方式付款，強(qiáng)調(diào) “契約精神”

2. 合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更需要注意何種問題？

變更需要雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同或條款方可有效。

3. 如果對方提出變更收款單位應(yīng)如何處理？

1）必須雙方協(xié)商一致并簽訂補(bǔ)充條款作為原合同附件

2）雙方蓋章確認(rèn)后方可生效。必須杜絕僅憑單方變更通知即改變付款對象的情況。

三、證據(jù)保存制度

1. 妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄

1）合同的原件保管不但是合同的履行的必要條件，更是企業(yè)日后索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。如果企業(yè)把合同的原件弄丟，則會使企業(yè)索賠面臨非常被動的局面，甚至?xí)?dǎo)致無法進(jìn)行索賠。

2）實(shí)務(wù)中，有些合同中會涉及到商業(yè)秘密或者技術(shù)秘密。對這些合同的保管，格外顯得重要，建議可由簽訂了保密協(xié)議的人員負(fù)責(zé)保管，尤其是那些重要的設(shè)備、工程安裝、工程施工合同、房屋買賣合同等，這些合同的保管期限至少應(yīng)等于或大于合同內(nèi)容指向的物體本身的使用年限。

2. 涉及合同簽訂或履行的重要電子郵件證據(jù)的收集

盡量長時間的保存在郵箱服務(wù)器中，取證時可由公證機(jī)關(guān)下載保存并打印，制作成公證書。

3. 涉及往來傳真件必須及時復(fù)印加以保存

第四講：合同爭議應(yīng)對與處理

一、合同爭議的整體認(rèn)知

1. 合同爭議的分類

1）因條款歧義或矛盾引發(fā)的爭議

案例：某幕墻工程因招標(biāo)文件的矛盾導(dǎo)致合同解除

2）因上下游違約引發(fā)的爭議

案例：第三方違約導(dǎo)致交付不能

3）因信用風(fēng)險引發(fā)的爭議

案例：現(xiàn)金流斷裂導(dǎo)致支付不能

4）因履約瑕疵引發(fā)的爭議

案例：質(zhì)量問題導(dǎo)致設(shè)備無法驗(yàn)收

5）因一方?jīng)Q策變化引發(fā)的爭議

案例：項目方“一把手”調(diào)整引發(fā)合同停滯

6）因互信喪失引發(fā)的爭議

案例：項目合作各方積怨過多最終演變?yōu)?ldquo;有他無我”的矛盾

2. 防范不同爭議的措施

二、流程管理在合同簽約履約中的作用

1. 流程管理的認(rèn)知

2. 流程管理的作用

3. 變通與特殊處理

三、優(yōu)劣、勢地位的相互轉(zhuǎn)化

1. 簽約優(yōu)勢地位的把握

2. 簽約劣勢地位時的應(yīng)對

3. 通過案例得到啟示

案例：看一起承包單位如何在投標(biāo)、中標(biāo)、簽約、履約、結(jié)算過程中的應(yīng)對

四、發(fā)生爭議后的處理

1. 處理原則

1）證據(jù)優(yōu)先原則

2）最高利益優(yōu)先原則

3）“莫生氣“原則

2. 應(yīng)對技巧與法律底線

1）往來函件的重要性

2）階梯讓步與一次性解決

3）代表授權(quán)制尤為重要

4）誠意靠實(shí)際行動表示

3. 司法準(zhǔn)備

1）專業(yè)人士介入

2）證據(jù)收集與梳理

3）司法成本分析與列支

4）關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)的風(fēng)險暫避

4. 司法應(yīng)對

1）內(nèi)部法務(wù)處理

2）外部律師處理

結(jié)語：法律風(fēng)險和防控體系建設(shè)，任重而道遠(yuǎn)

法律風(fēng)險并不可怕，只要我們掌握了其中的基本規(guī)則，就能預(yù)防、控制風(fēng)險產(chǎn)生的損失，使法律風(fēng)險可以被評估、被預(yù)防、被控制。

最后我想說的是，對認(rèn)識、控制企業(yè)法律風(fēng)險的提倡，也并不是要束縛員工、企業(yè)的手腳，而是促進(jìn)員工、企業(yè)在可控制的風(fēng)險范圍內(nèi)運(yùn)作，增強(qiáng)企業(yè)的贏利能力和抗風(fēng)險能力。企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的完善也必須制度化，并實(shí)行目標(biāo)管理，唯有如此，我們企業(yè)才能健康、有序、可持續(xù)地發(fā)展，才能做大、做強(qiáng)！

張老師

張小明老師 法律風(fēng)險與股權(quán)設(shè)計專家

武漢大學(xué)法學(xué)碩士

深圳聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所丨股權(quán)事務(wù)專家

深圳律師協(xié)會風(fēng)險管理專業(yè)委員會副主任

湖北省交通音樂臺/經(jīng)視電視臺丨法治特約嘉賓

現(xiàn)任：廣東君田律師事務(wù)所丨合伙人/資深律師

曾任：湖北正大/全成律師事務(wù)丨資深律師

曾任：上海市建緯（武漢/深圳）律師事務(wù)所丨律師

擅長領(lǐng)域：股權(quán)頂層設(shè)計、股權(quán)投融資、股權(quán)激勵設(shè)定、企業(yè)法律風(fēng)險防控等。

他曾經(jīng)——為麥道微做股權(quán)激勵設(shè)計，企業(yè)連續(xù)2年凈利潤倍增

他曾經(jīng)——為時尚集團(tuán)做股權(quán)頂層設(shè)計，孵化企業(yè)連續(xù)3年成倍增長

他曾經(jīng)——為臺山核電項目做法律風(fēng)險評估項目，為企業(yè)建立風(fēng)險管控防火墻

他曾經(jīng)——為華潤集團(tuán)房地產(chǎn)項目做法律風(fēng)險服務(wù)，為企業(yè)構(gòu)建更全面的風(fēng)險防控體系

他曾經(jīng)——為珠海歌劇院項目做法律規(guī)范，規(guī)范文件上千份/協(xié)助管控數(shù)十億建設(shè)資金安全

他曾經(jīng)——為珠海橫琴島基礎(chǔ)設(shè)施BT項目做法律風(fēng)險服務(wù)，為國家級新區(qū)獲得百億元融資

他曾經(jīng)——參與創(chuàng)辦和指導(dǎo)經(jīng)營管理的企業(yè)上百家，企業(yè)后續(xù)估值增長高達(dá)數(shù)百億元

他曾經(jīng)——參與處理各種企業(yè)糾紛數(shù)百起，成千上萬人從他的課程中受益

張小明律師從事律師執(zhí)業(yè)近20年，致力于讓更多的企業(yè)家學(xué)會駕馭股權(quán)工具，優(yōu)化公司治理，使企業(yè)更快速、更安全的向前發(fā)展。張小明律師能夠全面把控法律風(fēng)險，為投資者、企業(yè)家設(shè)計符合特定要求的集團(tuán)股權(quán)架構(gòu)以及公司股權(quán)分配體系，根據(jù)自身的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)出一套股權(quán)和公司法律風(fēng)險防范的治理實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合稅務(wù)籌劃思路調(diào)整最優(yōu)股權(quán)模式，為多家企業(yè)制定和調(diào)整股權(quán)激勵機(jī)制。常年為大橫琴投資、東海集團(tuán)、時尚集團(tuán)、海王藥業(yè)、華發(fā)集團(tuán)、仁恒置地、招商地產(chǎn)、中國電信湖北公司、中航地產(chǎn)等知名企業(yè)提供法律顧問服務(wù)。同時為大橫琴股份、武漢亞飛金融、時尚集團(tuán)、麥道微、華益互動、深圳達(dá)菲集團(tuán)、香港宏安集團(tuán)等多個大、中型民營企業(yè)董事長私人顧問，幾十家民營企業(yè)集團(tuán)、上市公司組織發(fā)展戰(zhàn)略顧問和法律顧問。

【授課風(fēng)格】

課程氛圍：風(fēng)趣幽默、視角獨(dú)特、切中要害，學(xué)員實(shí)時互動；

課程內(nèi)容：深入淺出、邏輯演繹、重點(diǎn)突出，現(xiàn)場解決問題；

授課方式：結(jié)合工具及方法，實(shí)操演練，切實(shí)做到學(xué)以致用。

【主講課程】

01-《信用風(fēng)險防范》

02-《創(chuàng)業(yè)股權(quán)設(shè)計》

03-《股權(quán)激勵方案設(shè)計實(shí)操班》

04-《企業(yè)經(jīng)營法律風(fēng)險應(yīng)對》

05-《營銷投訴處理的法律應(yīng)對》

06-《企業(yè)用工法律風(fēng)險的認(rèn)識與防范》

07-《企業(yè)合同締結(jié)法律風(fēng)險認(rèn)知與防范》

08-《公司治理中股東董事監(jiān)事運(yùn)行規(guī)范》

09-《電信服務(wù)合同糾紛與投訴的法律應(yīng)對》

10-《物資采購合同的設(shè)計與風(fēng)險防控》

11-《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、商標(biāo)法、廣告法》

【個人專章著作】

《軍隊房地產(chǎn)與建設(shè)工程法律實(shí)務(wù)》

《法院審理房地房地產(chǎn)司法觀點(diǎn)集成》

【部分服務(wù)客戶】

通訊行業(yè)：中國移動、中國電信湖北公司、ZTE中興通訊、奧星光通信設(shè)備公司……

地產(chǎn)行業(yè)：招商地產(chǎn)、東海集團(tuán)房地產(chǎn)、仁恒地產(chǎn)、中航地產(chǎn)、大橫琴投資、仁恒置地、珠海城建集團(tuán)、中國建筑……

金融行業(yè)：深圳聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所、武漢亞飛金融、偉爾迪投資、至臻天龍投資、無界投融、弈投

電力行業(yè)：神皖集團(tuán)、國家電網(wǎng)、電力設(shè)計院、

其他行業(yè)：TCL、廣東核電、湖北煤炭、3W咖啡、太庫孵化器、傘友創(chuàng)業(yè)、南極圈、V+創(chuàng)業(yè)、多有米、融易學(xué)、華益互動、天深醫(yī)療、珠海歌劇院、珠海博物館、橫琴總部大廈、珠海橫琴島、東海集團(tuán)、時尚集團(tuán)、海王藥業(yè)、華發(fā)集團(tuán)、大橫琴股份、時尚集團(tuán)、麥道微、華益互動、深圳達(dá)菲集團(tuán)、香港宏安集團(tuán)、深圳邁步機(jī)器人、深圳天深醫(yī)療、武漢新城國際博覽中心、遠(yuǎn)望淦拓科技、海拓科技、清源體育、錢大五金制品廠、黃志達(dá)設(shè)計、富泰科技、江南造船廠、貴陽卷煙廠、達(dá)利園物流、吉林煤業(yè)、糧食集團(tuán)、河源稅務(wù)局、巴士集團(tuán)、貝怡樂嬰童公司、深圳地鐵、上海光明牛奶、云南錫業(yè)集團(tuán)等

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